YASAL GELENEK: UNSURLAR, SINIFLANDIRMA VE ÖRNEKLER - ARTE - 2025

Yasal uygulama emirleri yükümlülüklerini konusunda ortak bir bilinç uymayı olarak gördükleri çünkü toplumumuzda tekrarlanan davranış kuralları ve ilkelerinin kümesidir. Hukuk sistemini oluşturan normal kanunların aksine yazılı olmayan bir haktır.

Bu kural ve davranış ilkeleri nesilden nesile ağızdan ağza aktarılır. Romalılar onlara "ataların gelenekleri" anlamına gelen mores maiorum adını verdiler. Eski Roma'da sesle iletilen bu kurallar rahipler tarafından korunuyordu ve bu nedenle kullanımları üst sınıfla sınırlıydı.

O zamanlar bu gümrüklerin bir düzenleme olarak uygulanması birkaç kişinin ayrıcalığıydı. Halkın geri kalanı habersizdi ve bir nesilden diğerine aktarılan bu kuralları uygulamadı.

Gelenek, yalnızca iki faktör olduğunda gerçekleşir: bir amaç, davranışların toplum üyeleri tarafından uzun süre tekrarlanmasından oluşur; ve geleneğin bildirdiği şeye uymanın gerekli yasal uygunluğunu içeren başka bir öznel.

Sosyal geleneklerden farklı olarak, adet zorunludur ve mahkemede gerekli olabilir. Anglo-Sakson hukuk sistemlerinde gelenek büyük önem taşır ve Ortak Hukukun merkezi bir unsurudur.

Yasal gelenek unsurları

Yasal gelenek kavramından, iki belirleyici unsura sahip olduğu zaten anlaşılabilir:

Hedef öğe

Duyularla kolaylıkla doğrulanabildiği için objektif bir unsurdur. Uzun bir süre boyunca sürekli olarak tekrar tekrar gerçekleştirilen genelleştirilmiş davranışları ifade eder. Toplumun çoğunluğunun bu tür davranışları düşünmesi önemlidir.

Öznel öğe

Bir toplumun üyelerinin çoğunluğunun, yasal bir zorunluluğa göre belirli bir şekilde hareket etmenin gerekli olduğu ve bu davranış gerçekleştirilmezse yasal olarak yaptırım uygulanabileceği varsayımı ile ilgilidir.

Bu, bunun yasal bir görev olduğuna dair genel bir kanaat olduğunu varsayar ve bu nedenle her kişi bu şekilde hareket eder veya belirli bir davranışa sahiptir, aksi takdirde belirlenmiş kurallara uymayacağına ve cezalandırılacağına inanır.

Bazı akademisyenler tarafından ortaya atılan üçüncü bir unsur, geleneğin devlet tarafından tanınması anlamına gelen biçimsel unsur olarak adlandırılır.

Durum gerçekten böyle değildir, çünkü gelenek, herhangi bir tanımadan bağımsız olarak hareket eder; bir tür sosyal vicdan.

sınıflandırma

Üç tür gelenek vardır:

Secundum legem

Yasal bir norm tarafından belirlenenleri uyguladığı veya geliştirdiği için yorumlayıcı bir gelenek olarak da bilinir. Ona, belirli bir konuyu düzenleme yetkisi veren, geçerliliğini veren yasadır.

Praeter legem

Gelenek, hukukçu tarafından mevzuatı olmayan durumlarda veya yasal boşluklar durumunda geçerli olan kuralı belirler.

İspanya Medeni Kanunu'nun 1. Maddesi şunu öngörmektedir: "Gelenek, yalnızca geçerli yasanın yokluğunda, ahlaka veya kamu düzenine aykırı olmaması ve kanıtlanması koşuluyla yönetecektir."

Ayrıca Medeni Kanunun 1287. maddesinde "Sözleşmelerin belirsizliklerinin yorumlanmasında ülkenin kullanımı ve gelenekleri dikkate alınacak, bunlarda genellikle konulan hükümlerin ihmal edilmesi" belirtilmektedir.

Geleneklere hukukun temel bir parçası olarak bakarsak, yani yasal düzenin bir parçası olarak bakarsak, bu bir öneriyi ve boşlukları örf veya örf ve teamül hukuku ile doldurmanın farklı bir yolunu açıklamayı kolaylaştırır.

Dolayısıyla, kanundaki boşlukları doldurmak için bir araç olarak gelenek, kendi kendine bütünleşmenin açık bir örneğinden başka bir şey olmayacaktır.

Legem'e karşı

Gelenek, yasal normun kurduğunun tersini söylüyor. Mantıksal olarak, bu tür bir gelenek çok çelişkili ve tartışmalı. Uygulanabilir olup olmadığı hiç net değil ve bu konuda çok farklı teoriler var.

Bu seçenek, hiyerarşik olarak, kanunun geleneklerin üzerinde olduğu temeline dayandığı için kanunlarda kabul edilmemektedir.

Pek çok bilim insanı için hukuk, örf ve adetten daha üstün bir katmana yerleştirilmiştir ve bu nedenle, yasanın öngördüğüne aykırı geleneklere geçerlilik vermek mantıklı değildir.

Örnekler

Gümrük örnekleri

-Başkalarının hayatına saygı gösterin ve ona karşı teşebbüs etmeyin.

- Ebeveynlerin çocuklarının beden ve ruh sağlığını sağlama yükümlülüğü.

- Sarhoşken araç kullanmayın.

-İş yapmak için doğru ve sosyal geleneğe uygun bir maaş alın.

Özel örnekler

-Yol ağının yasak bölgelerine park edin. Oldukça yaygın olan bu gelenek, yol düzenlemeleri ile cezalandırılır.

-Herkese tekabül eden vergileri ödemeyin. Maalesef sık sık da olsa tamamen yasadışı bir gelenek.

- Köpek dövüşlerine katılın veya organize edin. Normalde gizli ve yasa dışıdırlar çünkü hayvanlara kötü muameleyi ima ederler.

- Düzen güçleri mensuplarına veya kamu görevlilerine rüşvet veya rüşvet olarak bilinenler. Görünüşe göre inşaat gibi bazı sektörlerde bu uygulama hukuka aykırı olmasına rağmen adet haline geldi.

Özel örnekler

- Anne babalarından reşit olmayanlara alkollü içecek veya tütün tedariki. Yasal bir düzenlemesi yoktur.

- Yasa ile düzenlenmemiş olsa bile her türlü gayri resmi borcun ödenmesi. Açıktır ki, borcun iadesini gerektiren bir düzenleme olmadığı için topluma fayda sağlayan olumlu bir gelenek, ancak gelenek bunu düşünüyor.

Referanslar

1. José Luis Cuevas. Yerli halkların yasal gelenekleri. files.juridicas.unam.mx
2. Hector Estrada (2017) Gelenek nedir? Tasksjuridicas.com
3. Cintya Carrasco. Hukuk kaynakları. Monografias.com
4. Alberto Montoro. (2002) Hukuk sistemindeki gelenek. Hukuk Yıllıkları. Murcia Üniversitesi.
5. Alex Castaño Hukuk blogu (2012) Ticari gelenek. alexiure.wordpress.com